黑龙江省人大常委


黑龙江省实施《中华人民共和国台湾同胞投资保护法》条例


2005-07-06
　　第一条　为保护和鼓励台湾同胞来黑龙江省投资，依据《中华人民共和国台湾同胞投资保护法》及国家有关法律、法规，结合本省实际，制定本条例。
　　第二条　台湾同胞在本省境内的投资适用本条例。
　　第三条　台湾同胞投资者的人身权、财产权等合法权益受法律保护。台湾同胞投资者及其兴办的企业应当遵守国家法律、法规和本省的有关法规。
　　第四条　各级人民政府的对外贸易经济合作主管部门会同台湾事务主管部门负责本条例实施。
　　第五条　台湾同胞投资者在本省可以下列形式进行投资:
　　（一）兴办合资经营企业、合作经营企业;
　　（二）兴办台湾同胞投资者拥有全部资本的企业;
　　（三）开展补偿贸易和来料、进料及来件加工装配;
　　（四）承包经营或租赁经营企业;
　　（五）购买股票、债券或参股经营;
　　（六）购买公司、企业;
　　（七）购置房产;
　　（八）依法取得土地使用权成片开发经营;
　　（九）经批准设立股份公司、投资性公司;
　　（十）国家允许的其他投资形式。
　　第六条　鼓励台湾同胞投资者投资下列项目:
　　（一）农业、林业、畜牧业、水产养殖业的开发及其基础设施建设、产品深加工项目;
　　（二）能源、交通、基础工业、基础设施及重要原材料项目;
　　（三）国有大中型企业的整体或部分技术改造项目;
　　（四）采用高新技术、先进技术，能够改进产品性能、节约能源和原材料，提高企业技术经济效益的项目;
　　（五）适应国际市场需要，能够提高产品档次，开拓新市场，扩大产品外销，增加出口项目;
　　（六）国家及本省鼓励投资的其他项目。
　　第七条　台湾同胞投资者经批准可以兴办商业、保险业、金融业等第三产业和教育、卫生等公益事业。
　　第八条　台湾同胞投资改造的国有大中型企业，允许该企业转产，产品可以内销。
　　第九条　台湾同胞投资企业投资者编制的可行性研究报告，按项目审批权限报审批部门备案。其中涉及能源、交通等方面必须由有关主管部门进行综合平衡的项目及工业改造的项目，应报有关主管部门审批。
　　台湾同胞投资企业的审批，按国家有关规定办理。审批部门应当在收到全部申请文件之日起，在五个工作日内作出批准或不批准的决定。台湾同胞投资者持批准证书及有关文件向工商行政管理部门申请登记，工商行政管理部门在五个工作日内作出准予登记或不准予登记的决定。
　　市级以上人民政府台湾事务办公室凭台湾同胞投资企业的《批准证书》和《营业执照》等文件，办理《台商投资证书》。
　　第十条　对台湾同胞投资企业采取下列保障措施:
　　（一）合资、合作的生产型企业所需配套资金，以企业自筹为主，确有困难的，由地方人民政府和有关部门协助筹措;
　　（二）企业所需的银行贷款，经开户行审核同意后优先给予解决;
　　（三）企业生产经营所需的水、电、热、气和省内运输、通讯等，有关部门应当优先安排;
　　（四）企业属于本省鼓励投资的项目，外汇平衡有困难的，经有关部门批准，可以采取综合补偿的办法解决。
　　第十一条　台湾同胞投资者投资的财产、工业产权、投资收益和其他合法权益，可以依法转让和继承。
　　台湾同胞投资者依法投资和经营获得的利润、股息、红利、租金、清算后的资金及其他合法收益，可以依法汇回台湾或汇往境外。
　　受聘于台湾同胞投资企业的台湾同胞及境外人员的工资和其他收入，可以依法汇出或携带出境。
　　第十二条　台湾同胞投资者在本省省辖市区每投资十万美元的，或者在本省县级市、县城和乡镇每投资五万美元的，可以将其在农村的亲属一人转到企业所在城镇落户，但最多不得超过六人。落户时免收城市社会事业设施增容费。
　　第十三条　台湾同胞投资企业可以享受国家和本省规定的对外商投资企业税收、土地使用等方面的各项优惠待遇。
　　第十四条　台湾同胞投资者本人和随行眷属及受聘于台湾同胞投资企业的台湾同胞，凭《台商投资证书》享受下列待遇:
　　（一）申请办理暂住手续和多次出入境签注;
　　（二）因经济活动或商务的需要出境前往其他国家和地区，可以向公安机关申请办理公民普通护照;
　　（三）在本省乘坐车、船，购物，住宿，就医，旅游，安装私人电话等，其支付费用与本省居民相同;
　　（四）在台湾取得的有效汽车驾驶证，经省公安交通管理机关及其授权的公安交通管理机关认证，可以换发《中华人民共和国机动车驾驶证》;
　　（五）亲属、子女可在本省入托、入中小学，享受与本省居民同等待遇;
　　（六）按照有关规定购买商品房或者建造自用房屋的，可以申办房屋产权;
　　（七）成绩突出的，可以获得本省各级人民政府及有关团体颁发的荣誉证书。
　　第十五条　台湾同胞投资者可以委托亲友作为其投资代理人，代理人应当认真履行自己的责任和义务，承担在授权范围内的法律责任。
　　第十六条　台湾同胞投资企业在本省委托公证机关、会计师事务所、审计师事务所、律师事务所办理有关事宜，享受与本省企业同等待遇。
　　第十七条　台湾同胞投资企业较多的市，可以成立台湾同胞投资企业协会，并依法开展活动，其合法权益受法律保护。
　　第十八条　向本省引荐台湾资金、技术者，在资金、技术到位后，按照省人民政府及企业所在地人民政府的具体规定给予奖励。
　　第十九条　台湾同胞投资企业可以根据生产经营需要，自行确定机构编制;依法招收、聘用和经营管理人员、专业技术人员和工人并签订劳动合同，依法自主确定职工工资标准、工资形式、奖励和津贴等。
　　台湾同胞投资者及其企业与员工的劳动争议，依照《中华人民共和国企业劳动争议处理条例》及我省《实施办法》的有关规定处理。
　　第二十条　除法律、法规、规章规定和省人民政府授权外，任何单位和个人不得到台湾同胞投资企业进行检查，不得强制台湾同胞投资企业参加各类培训、评比、赞助、捐献财物等活动，不得对台湾同胞投资企业另立收费项目或提高收费标准。
　　台湾同胞投资者和台湾同胞投资企业有权对违反有关法律、法规、规章的行为进行抵制、检举和控告。
　　第二十一条　本省各级对外贸易经济合作主管部门会同同级台湾事务主管部门，负责受理台湾同胞投资者的投拆、依法保护其合法权益。
　　有关部门接到投拆后应当及时调查，并在三十日内将处理答复投诉人。
　　第二十二条　台湾同胞投资者与公民、法人或者其他组织之间发生与投资有关的争议，依照《中华人民共和国台湾同胞投资保护法》第十四条的规定处理。
　　第二十三条　对违反《中华人民共和国台湾同胞投资保护法》和本条例的直接责任人员，视其情节轻重，由其所在单位或上级主管部门分别给予批评教育和处分;构成犯罪的，依法追究刑事责任。
　　国家机关及其工作人员违法行使职权，给台湾同胞投资者造成经济损失的，台湾同胞投资者可以依照《中华人民共和国国家赔偿法》的规定要求赔偿。
　　第二十四条　本条例公布前已获准举办的台湾同胞投资企业，自本条例实施之日起，均可享受本条例的优惠待遇。
　　第二十五条　本条例应用中的问题，由黑龙江省对外贸易经济合作主管部门会同台湾事务主管部门负责解释。
　　第二十六条　本条例自一九九六年三月一日起施行。

　　（1996年2月9日省八届人大常委会第二十次会议通过）


浅议贪污案件赃款去向的举证责任

刑事案件的举证责任无须赘言，因为《中华人民共和国刑事诉讼法》中明确规定，“对一切案件的判决都要重证据，人民法院、人民检察院和公安机关有权向有关单位和个人收集调取证据，有关单位和个人应当如实提供证据”公诉人、辩护人应当向法庭出示物证，让当事人辨认，对未到庭的证人的证实笔录，鉴定人的鉴定结论，勘验笔录和其它作为证据的文书应当当庭宣读“。从以上规定不难看出，刑事案件的举证责任在司法机关这一方，因为出于对当事人尤其是对被告人合法权益的保护，相对于强大的国家强制力，被告人已经处于相对不利的地位，如果再由被告人负举证责任，势必使控辨双方在审判中的地位更加不平等，因此一般国家的刑事诉讼法也包括我国的法律都明确规定了刑事案件的举证责任承担问题，但是法律也规定了例外的情形，就是刑法第三百九十五条巨额财产来源不明罪的举证责任交由犯罪嫌疑人或被告人，这就是刑法理论上所说的“举证责任倒置”。之所以这样规定，是为国家追诉国家工作人员的职务犯罪提供了一个最起码的底线，当国家的工作人员的财产或支出明确超过其合法收入，而现有证据又不足以认定其犯有刑法分则中第八章所规定的各种犯罪时，就要求犯罪嫌疑人或被告人必须讲明财产或支出的合法来源，并提供充分确实的证据予以证明其确实无罪，否则将承担不利的法律责任，这样举证的责任就转移到被追赶诉一方。
通过上述分析，笔者认为如果对贪污犯罪去向问题引入“举证责任倒置”这种情况是不是能够起到既保护犯罪嫌疑人和被告人的合法权益，又有利于追究职务犯罪，同时又能最大限度的提高诉讼效率，节省诉讼资源呢？
笔者认为答案应当是肯定的，理由如下：
一、赃款去向的举证责任由被控告一方承担更加符合立法本意
近年来，在查办国家工作人员利用职务之便贪污犯罪的案件中，由于侦查、起诉的检察机关与负责审判的法院之间在赃款去向上认识不同，最终认定轻罪或无罪，出现了犯罪嫌疑人在无法否定贪污罪行为时，便在赃款去向上大做文章，赃款用于公务支出就成了贪污犯罪分子的一面盾牌，在我国刑法中有关侵犯财产型犯罪的法条很多，满足不同的条件，成立不同的罪名承受不同的刑罚，这是我国刑法中罪刑法定原则所规定的，如：盗窃罪、抢劫罪行为人的目的是非法占有公私财物，客观方面行为或者实施了秘密窃取的行为，或者是对被害人当场使用暴力、胁迫或者其它方法，犯罪的客体公私财产的所有权，贪污犯罪的客观方面行为人必须是利用职务之便，非法占有公共财物，侵犯的客体是公私财产的所有权和国家工作人员职务活动的廉洁性和公正性，不能看出盗窃、抢劫罪也贪污罪的目的是非法占有公私财物或公共财产，本质的区别是侵犯的客体不同，如果我们只强调贪污后的赃款去向，即用于公务支出就构不成犯罪的结论，而忽视了贪污职务犯罪侵害了国家工作人员职务的廉洁性和公平性这一客体要件，与贪污罪的立法本意不符，因此：当赃款去向的举证责任由被子告人承担时，更能体现立法的本意，那就是只要其利用职务之便，通过侵吞、窃取或者骗取的手段将公共财产占为己有，就应当认定为实施终了，如果被追诉方想使自己“赃款为公支出”的辩解成立，就要举出充足的证据，并且要有一个时间的要求，不能无止无休，也要体现一个诉讼时间的问题，法律可以做出这样的规定，即：当犯罪嫌疑人或者被告人被司法机关采取强制措施或者第一次询问之日起，以案件移送审查起诉之日止，应当提出赃款去向的合法的证据，否则法庭将视为其不能证明自己的主张，这样被追诉方就将承担不利的法律责任，从司法实践中看，如果采用这种做法很大程度上防止贪污犯罪的被告人以“赃款为公支出”为理由逃避法律的追究。
二、赃款去向问题举证责任倒置，更能体现法律的公平和正义性
作为一名检察人员，笔者认为要想使赃款去向不再影响贪污犯罪的认定，首先要搞清楚什么是赃款，赃款是指犯罪嫌疑人通过非法手段获取的不义之财，他的特征是手段的违法性和途径的非法性，其次要正确认识贪污犯罪与赃款去向的相互关系，贪污犯罪即实施了刑法分则第三百八十二条之规定，主体为国家工作人员（特殊主体），主观要件具有非法占有公共财物，侵犯的客体是财物的所有权和国家工作人员职务活动的廉洁性和公正性。
满足了上述条件并达到了法定数额标准即构成了贪污罪的既遂，而赃款的去向应是行为人完成犯罪之后的行为，他不是贪污犯罪构成的必备要件，不应影响贪污犯罪的构成，我国刑法第三百八十二条规定，国家工作人员利用职务之便侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪，此款前面列举的是手段，最后达到是非法占有公共财物之目的。通过上述条款不难看出贪污罪所强调的主观上的故意占有，即非法占有公共财物，而强调赃款的去向既赃款是为己用还是为公务及其他事项支出则是明确赃款是否实现了非法占为己有，而以是否实现了法占为己有的客观事实来否定非法占有的主观目地的事实与贪污罪的法条本意不符。司法实践证明，贪污罪的行为人将赃款用于公务支出，大多数是一种掩盖犯罪事实的行为，实现其不可告人的目地，举个例子，如果盗窃犯罪嫌疑人将盗窃的赃款捐助给公共事业，尽管这种情况在当今的现实生活并不多见，但在古典的小说中却会经常出现这样的人物，那时人们会称他们为“侠客”，说到现实生活中如果有这种情况出现，那么说明其先前的犯罪行为法律就可以不追究？就可以放任这种情况？因此对于贪污犯罪，由犯罪嫌疑人或者被告人承担赃款去向的举证责任，则更能体现法律的公平与正义性。
三、赃款去向问题举证责任倒置能防止如下端
1、防止无限扩大司法机关的证明责任的证明范围。在查办贪污犯罪案件中检察机关做为侦查和控诉机关其主要任务就是获取证明行为人有罪或者无罪的证据如果现有证据足以证明行为人实施了贪污行为，并已将不法财物控制和占有，即可以定行为人有罪，而赃款去向仅仅是影响量刑的一个具体环节。在贪污、受贿案件中，要查清贪污受贿所得赃款去向是十分困难的，因为赃款是种类物而非特定物，且其去向途径复杂，要完全查清楚不仅需要投入大量的人力物力，还要费很多时间，即使如此，也不一定查清，因此在贪污犯罪的赃款去向问题上，侦控相关完全可以在其有罪的证据齐备后，依法提起公诉，而对一些难以查清且仅仅影响量刑的情节可以不负举证责任。
2、防止对案件认定的困难，混淆了单位行为与行为的界限，使犯罪嫌疑人逃避法律的惩处，不利于打击犯罪。通常，行为人在实施犯罪时无人知晓，非法获得的赃物由一人支配事后的“支出”也同样不为人知，将支出以“用于公”为理由从犯罪总额中予以扣除是毫无道理的，会给这些款项性质的认定带来困惑，也无异于承认行为人的任何行为都是单位行为，由此得出的结论是，既然行为人已将部分所得赃款用于“公务支出”就不能否定他会将于财务同样用地公务支出全部所得款都用于公务支出，这必然会导致整个案件性质认定上的证据不足，使案件不了了之，给打击犯罪带来困难。
3、有利于法律的执行，贪污犯罪行为是以非法占有为目的的获取公共财产，如果其以非法手段获取的财物都能以“用于公”而扣除，会改变贪污犯罪的构成既遂标准，使执行法律走入误区。
4、有利于提高诉讼效率，节约诉讼成本。诉讼有汉有成本，也就是执法活动有没有投入与产出的问题，诉讼当然有成本，因此为了投入最少的司法资源，产出最大的公平正义，希望法律能尽快填补在贪污犯罪赃款去向问题上规定的空白，以最大限度的解决司法上的困惑。




锦州铁路运输检察院：沈德成